对赌回购：交易对手皆受损的“双输”困局
背景：对赌回购的盛行
对赌回购是指投资协议中约定，在特定条件下，投资者有权要求目标公司回购其持有的目标公司股权的条款。在国内创投领域，对赌回购已成为投资协议中的标配，其比例高达80%以上。
投资人的困境
尽管对赌回购条款赋予了投资人一定程度的保障，但其也带来了诸多困局：
* 高额回购成本：投资人往往要求高额年化资金收益，加重了目标公司的财务负担。
* 回购执行难：目标公司进入破产程序或股权变动受限时，回购条件触发时，投资人要求目标公司回购的难度将进一步加大。
* 财务及税务难题：带有回购条款的投资款的会计处理和税务处理存在困惑。
创业者的困境
对于创业者而言，对赌回购条款也造成了巨大的压力：
* 无限责任：投资人往往要求目标公司的实际控制人、联合创始人等对回购义务承担连带责任，使创业者承担了无限的风险。
* 交易对手的不信任：对赌回购条款体现了投资人对创业者能力和诚信的怀疑，打击了创业者的积极性。
* 融资受阻：对赌回购条款的存在使得创业公司在寻求后续融资时受到阻碍。
司法实践中的争议
对赌回购条款的效力及其相关问题在司法实践中引起了争议：
* 回购权行使期限：法院对回购权的性质及其行权期限尚未形成统一意见，导致投资人和目标公司在争议解决时花费大量的时间和精力。
* 回购遇到目标公司破产：破产法限制了目标公司履行回购义务，使得投资人要求目标公司回购的难度大大增加。
* 回购中的财务及税务问题：对带有回购条款的投资款的会计处理和税务处理存在争议，给目标公司和投资人带来了财务和税务风险。
双输的结果
研究显示，进入司法程序的回购案件中，平均执行回款率仅为约6%；100%回款并执行完毕的案件仅占约4.6%。这意味着，对赌回购在95%的情形下，将是双输的结局。
原因分析
对赌回购条款之所以导致双输，原因在于：
* 投资人过度依赖回购条款：投资人对回购条款寄予过高的期望，忽视了项目投前尽调和风险管理的重要性。
* 创业者过分关注回购风险：创业者过度担心回购风险，导致创业心态扭曲，不利于企业发展。
* 市场监管不足：缺乏有效的监管措施，导致投资人滥用回购条款。
打破僵局，回归理性
为了打破对赌回购条款的“双输”困局，需要采取以下措施：
* 投资人降低对回购条款的依赖：投资人应加强投前尽调，提高风险管理意识。
* 创业者理性看待回购风险：创业者应正确认识回购条款的本质，避免过度焦虑和轻率签署协议。
* 完善市场监管：监管部门应制定明确的规则，规范对赌回购条款的使用，防止投资人滥用回购条款。
* 引入个人破产制度：个人破产制度的实施将有助于打破投资人对创业者无限兜底的执念，让创业投资真正回归到风险共担的本质。
只有通过上述措施，才能打破对赌回购条款的“双输”困局，实现交易对手的共同利益。
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